新修訂的《公司法》在第五十二條增設(shè)了有限責(zé)任公司股東失權(quán)制度，該制度與股東除名制度共同構(gòu)成瑕疵股東懲戒體系。所謂股東失權(quán)制度，是指股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司通知其繳納出資并給予其一定寬限期，在股東拒絕繳納出資或者寬限期屆滿后仍未繳納出資的，公司經(jīng)董事會決議后可剝奪該未出資部分股權(quán)認(rèn)繳出資資格的制度。筆者有幸在新修訂的《公司法》通過、施行之前主辦了一起有限責(zé)任公司股東失權(quán)案件，之所以稱“有幸”，是因為在糾紛產(chǎn)生之前案涉公司章程中存在一條稀有的條款——“股東享有如下權(quán)利：......（十二）在認(rèn)繳期限屆滿后無需股東會表決，優(yōu)先認(rèn)繳未繳納或未足額繳納的其他股東應(yīng)繳納的全部出資或差額部分”，該條款實質(zhì)上是股東失權(quán)條款的變式，既是股東的一項權(quán)利，也是瑕疵股東未按期出資的法律后果。筆者依據(jù)該條款，參照《公司法（修訂草案二次審議稿）》第五十一條關(guān)于有限責(zé)任公司股東失權(quán)規(guī)定的程序和合同通知解除程序，先是發(fā)出《催繳告知函》，60日寬限期屆滿后開始發(fā)出失權(quán)通知，并就股東失權(quán)事項及其他股東認(rèn)繳失權(quán)股東失權(quán)部分股權(quán)事項作出股東會決議，使得未按期足額繳納出資的股東喪失11.55%的股權(quán)，該部分股權(quán)評估價值約1.38億。失權(quán)股東在股東會上對前述結(jié)果投反對票，隨后提起兩個民事訴訟，第一個案件的訴訟請求是請求法院確認(rèn)含有股東失權(quán)條款的案涉公司章程無效（主要理由是出資期限提前損害小股東利益），第二個案件的訴訟請求是請求法院確認(rèn)含有失權(quán)決議的股東會決議無效。以上兩個案件歷經(jīng)一審、二審和再審，三級法院均駁回該失權(quán)股東的訴訟請求（上訴請求或再審申請）。至此，失權(quán)股東喪失了11.55%的股權(quán)，該部分股權(quán)已被其他股東根據(jù)公司章程認(rèn)繳。鑒于在新修訂《公司法》生效之前，有限責(zé)任公司股權(quán)失權(quán)并沒有成文法依據(jù)，但因案涉公司章程中包含股東失權(quán)條款，且該條款不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，因而可以作為未按期實繳股東失權(quán)的依據(jù)。這也是論證的首要重點(diǎn)，在訴訟過程中關(guān)于失權(quán)條款有效的答辯理由主要有三：（1）公司章程中的失權(quán)條款不違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定和公司法原則，為合法有效的約定，對全體股東具有拘束力；（2）失權(quán)條款不僅不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，還符合指導(dǎo)案例裁判要旨、高院判例裁判要旨與《公司法》立法方向；（3）失權(quán)條款的規(guī)范目的在于督促股東按時保質(zhì)完成出資義務(wù)，達(dá)到公司資本要求，并間接維護(hù)公司其他股東和債權(quán)人的利益，是商事效率原則和權(quán)利義務(wù)相一致原則的體現(xiàn)，具有正當(dāng)性和必要性。該案一審、二審、再審受理法院對于公司章程中股東失權(quán)條款意見基本上一致。一審法院認(rèn)為：“在該股東會決議或公司章程未被依法撤銷或被宣告無效之前，被告A公司及A公司全體股東均應(yīng)遵守。因此，在被告向原告發(fā)出催繳出資函且原告在寬限期內(nèi)仍未實繳出資的情況下，B公司作為被告A公司的另一股東，根據(jù)公司章程的規(guī)定有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)且無需股東會另行表決。在B公司認(rèn)繳該部分股權(quán)之后，原告C即喪失了對該部分的股權(quán)，B公司認(rèn)繳股權(quán)的行為符合公司章程的規(guī)定，且不違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定，故本院予以采納”。二審法院認(rèn)為：“一審法院依據(jù)庭審查明的事實及當(dāng)事人提交的證據(jù)，認(rèn)定股東依據(jù)公司章程享有優(yōu)先認(rèn)繳未繳納或未足額繳納的其他股東應(yīng)繳納的全部出資或差額部分的權(quán)利并無不妥。上訴人為支持其訴訟請求向本院提交的證據(jù)不能支持其主張，本院不予采信”。再審法院審查認(rèn)為：該公司章程載明在認(rèn)繳期限屆滿后，無需股東會表決，優(yōu)先認(rèn)繳未繳納或未足額繳納的其他股東應(yīng)繳納的全部出資或差額部分。C沒有在規(guī)定期限內(nèi)繳納出資，其他股東根據(jù)公司章程的規(guī)定認(rèn)繳其未繳納的出資，并不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效”。在新修訂的《公司法》施行之后，有限責(zé)任公司股東失權(quán)制度有了成文法的依據(jù)，便可廣泛應(yīng)用于公司治理與股權(quán)糾紛問題解決中。用好股東失權(quán)制度，需要注意以下幾點(diǎn)：一、將股東失權(quán)制度寫進(jìn)公司章程，細(xì)化程序性規(guī)定根據(jù)《公司法》第五十二條規(guī)定，股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期： 寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知。通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)： 六個月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。為使股東失權(quán)制度更具有操作性，應(yīng)當(dāng)在公司章程中細(xì)化程序性規(guī)定，如將寬限期T明確為一個固定值（T≥60），避免因?qū)捪奁陂L短而產(chǎn)生糾紛；失權(quán)股東喪失的股權(quán)處理方式，可明確為依法轉(zhuǎn)讓、減少注冊資本、由其他股東按照出資比例繳納中的一種，依法轉(zhuǎn)讓在法律邏輯上需要失權(quán)股東意思表示的參與，不宜作為喪失股權(quán)的處理方式，可以直接規(guī)定為由其他股東按照出資比例繳納。二、確保己方非瑕疵股東有限責(zé)任公司失權(quán)制度尚未施行，尚未形成基于權(quán) 威案例的限制性規(guī)則，可以參照股東除名制度的限制性規(guī)則。其中，啟動股東除名制度的一方須為守約股東，即按照公司章程足額、按期繳納出資，否則不具有除名權(quán)。如在Zui高法院2023年第2期公報案例劉美芳訴常州凱瑞化學(xué)科技有限公司等公司決議效力確認(rèn)糾紛一案中，二審法院認(rèn)為：“合同“解除權(quán)”僅在守約方手中，違約方并不享有解除（合同或股東資格）的權(quán)利。本案中，凱瑞公司的所有股東在公司成立時存在通謀的故意，沆瀣一氣，全部虛假出資，惡意侵害公司與債權(quán)人之權(quán)益。但就股東內(nèi)部而言，沒有所謂的合法權(quán)益與利益受損之說，也就談不上權(quán)利救濟(jì)，否則有悖于權(quán)利與義務(wù)相一致、公平誠信等法律原則。即洪強(qiáng)、洪安剛無權(quán)通過召開股東會的形式，決議解除劉美芳的股東資格，除名決議的啟動主體明顯不合法。案涉股東除名決議認(rèn)定劉美芳抽逃出資，事實上凱瑞公司包括劉美芳在內(nèi)的所有股東在公司設(shè)立時均未履行出資義務(wù)，屬于虛假出資，故該決議認(rèn)定的內(nèi)容亦有違客觀事實”。由此可見，若要確保股東失權(quán)程序得到法院確認(rèn)，不應(yīng)存在啟動主體為瑕疵出資的情況，否則股東失權(quán)決議將被認(rèn)定為無效。這與合同通知解除規(guī)則在法律邏輯上是一致的，只有通知方享有法定解除權(quán)或約定解除權(quán)的情況下才可以啟動合同通知解除程序。三、嚴(yán)格遵循法定程序，履行催繳、董事會決議、失權(quán)通知等法定程序，盡可能通過有效股東會決議予以確認(rèn)，法律未明確規(guī)定的內(nèi)容參照合同通知解除制度股東失權(quán)規(guī)則在性質(zhì)上屬于合同解除規(guī)則在商法規(guī)范中的特殊表現(xiàn)形式，與股東除名、合伙人除名等規(guī)則具有本源上的一致性。股東與公司之間存在以繳納出資與接受出資為內(nèi)容的合同關(guān)系，股東相互之間存在約定共同向公司出資的合同關(guān)系。股東失權(quán)導(dǎo)致不依法履行出資義務(wù)的股東喪失相應(yīng)部分的股權(quán)，本質(zhì)上既是公司解除其與違約股東之間的合同關(guān)系，也是守約股東解除其與違約股東之間的合同關(guān)系，屬于合同解除在商法規(guī)范中的特殊表現(xiàn)形式。有限責(zé)任公司股東失權(quán)制度便是參照合同通知解除制度而構(gòu)建的。當(dāng)某一股東未按期繳納出資時，公司可以發(fā)出書面催繳書催繳出資的，催繳書應(yīng)載明繳納出資的寬限期（不得少于60日）。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知。通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。盡管法定程序并未要求股東會對股東失權(quán)事項作出決議，但股東失權(quán)制度的適用結(jié)果是剝奪了失權(quán)股東未實繳部分出資對應(yīng)的股權(quán)，系重大事項，且涉及中小股東利益保護(hù)，以有效股東會決議予以確認(rèn)更為妥當(dāng)。四、完整保留過程文件，在訴訟中充分舉證根據(jù)新修訂的《公司法》第五十二條第三款規(guī)定，股東對失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。與股東除名制度一樣，喪失股權(quán)對于股東而言往往等同于被剝奪了財產(chǎn)，訴訟糾紛一般不可避免。故而在實施股東失權(quán)的法定程序時便要做好訴訟準(zhǔn)備，將各種過程性材料妥善保存，用于在訴訟程序中舉證。