作為公司的外部投資人，往往無法完整掌握公司的實際經營情況。公司和公司股東承諾和確認的事項往往和公司實際情況會有偏差。這個時候，外部投資人往往面臨一個進退兩難的選擇，選擇成為公司股東，可能面臨極大的投資風險，選擇退出，卻沒有合適的退出路徑。但下面這個案例，可能給外部投資人提供了一種新的退出思路。

裁判要旨

公司增資并吸納新股東同時表現(xiàn)為內容上的內外法律關系和過程上的前后兩個階段：一是公司與投資人之間的投資入股協(xié)議或股權認購協(xié)議；二是公司內部依法完成增加資本及吸納新股東的法定程序。若公司并未完成吸納新股東的實質要件，則不發(fā)生新股東取得股權的法律效力。

案情簡介

原告：彭某

被告：商貿公司、覃某

2014年12月17日

商貿公司設立，系自然人獨資公司，覃某為法定代表人和工商登記的唯一股東。

2019年5月8日

覃某（甲方）與案外人陳1（乙方）、黃某（丙方)、陳2（丁方）、鄧某（戊方）簽訂《合伙協(xié)議》，約定合伙項目為商貿公司，總投資20萬元作為公司注冊費用，甲方出資6萬元，所占比例30%；乙方出資4萬元，所占比例20%；丙方出資4萬元，所占比例20%；丁方出資4萬元，所占比例20%；戊方出資2萬元，所占比例10%；以現(xiàn)金方式出資，于2019年5月30日前交齊。

同時，協(xié)議還約定，新合伙人入伙，必須經全體合伙人同意，承認并簽署本合伙協(xié)議。除入伙協(xié)議另有約定外，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利和責任。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)債務承擔連帶責任等。

2019年7月

覃某代表商貿公司與彭某達成口頭入資協(xié)議，約定彭某向商貿公司出資6萬元，并享有10%的股份和8%的表決權。

至2019年8月7日

彭某共向商貿公司支付“股金”6萬元，該款轉至商貿公司財務人員江某的個人銀行賬戶中。經覃某確認，商貿公司并未設立公司財務賬戶，財務人員江某系其妻子。商貿公司向彭某出具《收據(jù)》予以確認，并加蓋了商貿公司印章。

2020年1月10日

彭某以商貿公司未履行增資擴股協(xié)議為由訴至法院，要求解除新增資本認購協(xié)議及返還出資款、利息，并由被告覃某承擔連帶責任。

后庭審過程中，商貿公司提交了股東陳1、陳2、鄧某于2020年3月19日出具的書面《聲明》，載明：上述股東了解并同意彭某對商貿公司出資6萬元，享有10%股權的事實。

法院觀點

關于原告是否取得股東資格，法院認為：

公司增資并吸納新股東同時表現(xiàn)為內容上的內外法律關系和過程上的前后兩個階段：一是公司與投資人之間的投資入股協(xié)議或股權認購協(xié)議；二是公司內部依法完成增加資本及吸納新股東的法定程序……本案中，商貿公司在公司注冊登記中名為一人公司，股東為覃某，實質上還存在陳1、黃某、陳2、鄧某四位隱名股東，各方于2019年5月8日簽署的《合伙協(xié)議》約定了商貿公司各合伙人的出資額、所占比例、出資期限、入伙退伙程序、公司經營管理等方面的內容，該合伙協(xié)議實質上為公司章程。彭某與商貿公司雖未簽訂書面股權認購協(xié)議，但雙方的交易行為表明彭某出資入股公司的意思表示并支付出資款6萬元，商貿公司向彭某出具內容為“股金”的收據(jù)，雙方所實施的行為，事實上已形成了商貿公司增資及吸納新股東的外部法律行為，約定內容并不存在《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定的無效情形，故合法有效。但外部法律行為成立并不意味著商貿公司依法完成了增資且彭某取得了股東資格。商貿公司對外工商登記中雖仍未變更一人公司形態(tài)，但商貿公司對內各股東共同簽署的《合伙協(xié)議》約定，新加入合伙人即股東應經各股東一致同意并簽署本合伙協(xié)議。由此說明，商貿公司對于公司增資并吸納新股東的議事方式和表決程序已經存在明確約定。彭某支付出資款6萬元后，商貿公司并未按照《合伙協(xié)議》的約定召開股東會議形成決議，以確認彭某的股東身份并簽署合伙協(xié)議，未將彭某出資及金額載入合伙協(xié)議，也未將彭某變更為注冊股東，亦未就增資及確認新股東身份依法完成股東會決議等法定變更手續(xù)。在庭審中，商貿公司股東陳1、陳2、鄧某出具的聲明也不符合《合伙協(xié)議》確定的議事方式和表決程序，本案并無證據(jù)證明在沒有完成上述規(guī)定方式和程序外，彭某已經實際上享有并行使股東權利。綜上，商貿公司并未完成吸納彭某成為股東的實質要件，故至此尚未發(fā)生彭某取得商貿公司股權的法律效力。因彭某并未取得商貿公司股東身份，其訂立合同的意圖已不能實現(xiàn)，其要求解除新增資本認購協(xié)議及返還出資款、利息的訴請，應予支持。

實務總結

投資有多種渠道，除增資入股外，投資人可以視情況采用借款等債權形式投資。同時，若投資人選擇增資入股，應對目標公司作好背景調查，了解目標公司實際的股權結構以及章程內容，并可在增資協(xié)議中適當提高公司方的違約責任，以保障自身權益。

相關法律法規(guī)

《中華人民共和國公司法》（2018修訂）第四十三條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。

（2023年修訂后，新增第二款“股東會作出決議，應當經代表過半數(shù)表決權的股東通過”）
第一百七十八條 有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。

股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī)定執(zhí)行。

第一百七十九條 公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。

公司增加或者減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。

（2023年修訂后，該條被新法第三十四條第一款吸納，即“公司登記事項發(fā)生變更的，應當依法辦理變更登記”）