ODI（全稱OverseasDirect Investment），意為境外直接投資，是指境內企業(yè)投入貨幣、實物、知識產權或技術等資產，通過新設、并購、參股等方式，在境外擁有或控制一家企業(yè)，以獲取長期經營利益和戰(zhàn)略價值的投資行為。在我國，境內企業(yè)進行境外直接投資需要具備一定資格和合理目的，并履行相應的審批程序。

       具體要履行何種審批程序呢？要先從監(jiān)管機構說起。

  中國的ODI監(jiān)管體系主要由三家核心監(jiān)管機構構成，分別為國家發(fā)展和改革委員會(NDRC)（以下簡稱發(fā)改委）、商務部(MOFCOM)和國家外匯管理局 (SAFE)（以下簡稱外匯局）。這三家機構的角色、分工以及依據(jù)的文件不盡相同，存在千絲萬縷聯(lián)系的同時也有著獨特的差異。發(fā)改委發(fā)布的核心文件是《企業(yè)境外投資管理辦法》（國家發(fā)展改革委令第11號）（以下簡稱11號令），主要是從國家政策導向、是否為敏感地區(qū)、投資領域是否屬于敏感行業(yè)等宏觀層面進行評估與篩選投資項目；商務部發(fā)布的核心文件是《境外投資管理辦法》（2014年第3號）（以下簡稱3號令），其重點關注企業(yè)資質是否合格，投資行為是否真實合理以及企業(yè)運營狀況是否正常等方面；外匯局的核心文件為《外匯管理條例》及相關操作指引，其主要作用為負責審核外匯資金來源的合法性與真實性，并辦理外匯登記手續(xù)，并將此過程下放至銀行辦理。

 辦理ODI需要以該三家機構為主逐步獲批，也可以叫做“三步走”流程。

一、發(fā)改委核準/備案

       11號令第四條規(guī)定，“投資主體開展境外投資，應當履行境外投資項目（以下簡稱項目）核準、備案等手續(xù)，報告有關信息，配合監(jiān)督檢查?！本硟绕髽I(yè)應根據(jù)項目情況、投資金額和性質的不同，履行核準或備案手續(xù)。

                （一）適用核準的情況

 根據(jù)11號令第十三條規(guī)定，“核準管理適用于投資主體直接或通過其控制的境外企業(yè)開展的敏感類項目，需報國家發(fā)改委核準?！边@里的“敏感類項目”指的是：（一）涉及敏感國家和地區(qū)的項目；（二）涉及敏感行業(yè)的項目。對于“敏感國家和地區(qū)”，11號令作出了規(guī)定，具體包括“（一）與我國未建交的國家和地區(qū)；（二）發(fā)生戰(zhàn)爭、內亂的國家和地區(qū)；（三）根據(jù)我國締結或參加的國際條約、協(xié)定等，需要限制企業(yè)對其投資的國家和地區(qū)；（四）其他敏感國家和地區(qū)?！倍鴮τ凇懊舾行袠I(yè)”，既包括境內企業(yè)所處行業(yè)又包括境外投資項目所處行業(yè)，發(fā)改委發(fā)布了《敏感行業(yè)目錄》（發(fā)改外資〔2018〕251號）作出了相當具體的規(guī)定，具體如下圖：

      在投資主體通過網絡系統(tǒng)向核準機關提交項目申請報告并附具有關文件后，發(fā)改委認為項目符合核準條件的將會出具書面的核準文件。

     （二）適用備案的情況

      根據(jù)11號令第十四條規(guī)定，“備案管理適用于投資主體直接開展的非敏感類項目，也即涉及投資主體直接投入資產、權益或提供融資、擔保的非敏感類項目?！惫嗜艟硟绕髽I(yè)欲向境外投資的是不涉及敏感國家和地區(qū)且不涉及敏感行業(yè)的項目，則適用備案。但不同投資主體和投資金額，所適用的備案機關也不同。根據(jù)11號令第十四條，“投資主體是中央管理企業(yè)（含中央管理金融企業(yè)、國務院或國務院所屬機構直接管理的企業(yè)，下同）的，備案機關是國家發(fā)展改革委；投資主體是地方企業(yè)，且中方投資額3 億美元及以上的，備案機關是國家發(fā)展改革委；投資主體是地方企業(yè)，且中方投資額 3 億美元以下的，備案機關是投資主體注冊地的省級發(fā)展改革部門。”

    在投資主體通過網絡系統(tǒng)向備案機關提交項目備案表并附具有關文件后，備案機關認為項目符合備案條件的，將在受理項目備案表之日起7個工作日內向投資主體出具備案通知書；備案機關認為不符合備案條件的，將在受理項目備案表之日起7個工作日內向投資主體出具不予備案書面通知，并說明不予備案的理由。

二、商務部核準/備案

   在拿到《核準文件》或《項目備案通知書》后，境內企業(yè)便可進行下一步流程，即向商務部申請核準或備案。根據(jù)3號令第九條和第十條分別規(guī)定，“對屬于備案情形的境外投資，中央企業(yè)報商務部備案；地方企業(yè)報所在地省級商務主管部門備案?！薄皩儆诤藴是樾蔚木惩馔顿Y，中央企業(yè)向商務部提出申請，地方企業(yè)通過所在地省級商務主管部門向商務部提出申請。”所以根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)應根據(jù)本身性質選擇具體的備案機關。

  商務部劃分核準和備案的方式也是評估企業(yè)投資是否涉及敏感國家和地區(qū)或敏感行業(yè)。根據(jù)3號令第六條，“商務部和省級商務主管部門按照企業(yè)境外投資的不同情形，分別實行備案和核準管理。企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準管理。企業(yè)其他情形的境外投資，實行備案管理?！?/p>

   對于此處的“敏感國家和地區(qū)”和“敏感行業(yè)”，商務部在3號令第七條也作出了規(guī)定，“實行核準管理的國家是指與中華人民共和國未建交的國家、受聯(lián)合國制裁的國家。必要時，商務部可另行公布其他實行核準管理的國家和地區(qū)的名單。實行核準管理的行業(yè)是指涉及出口中華人民共和國限制出口的產品和技術的行業(yè)、影響一國（地區(qū)）以上利益的行業(yè)?！笨梢钥闯?，商務部與發(fā)改委對于“敏感國家和地區(qū)”和“敏感行業(yè)”的定義大致相同但也存在差異，發(fā)改委發(fā)布的11號令規(guī)定的定義范圍更廣，這也更加驗證了其審查重點更側重于項目內容層面。而商務部則對于企業(yè)本身更加關注，向商務部核準與向其備案的企業(yè)需要提交的材料內容大致相似，但亦有差異。

   對于向商務部核準的企業(yè)，根據(jù)3號令第十條，“企業(yè)申請境外投資核準需提交以下材料：（一）申請書，主要包括投資主體情況、境外企業(yè)名稱、股權結構、投資金額、經營范圍、經營期限、投資資金來源、投資具體內容等；（二）《境外投資申請表》，企業(yè)應當通過"管理系統(tǒng)"按要求填寫打印，并加蓋印章；（三）境外投資相關合同或協(xié)議；（四）有關部門對境外投資所涉的屬于中華人民共和國限制出口的產品或技術準予出口的材料；（五）企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件?！?/p>

    對于向商務部備案的企業(yè)，根據(jù)3號令第九條，“中央企業(yè)和地方企業(yè)通過"管理系統(tǒng)"按要求填寫并打印《境外投資備案表》（以下簡稱《備案表》），加蓋印章后，連同企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件分別報商務部或省級商務主管部門備案?！?/p>

    《申請表》與《備案表》的內容基本一致，除了提供企業(yè)基本信息外，還要求提供企業(yè)的股權結構、投資項目簡況（包括經營內容、規(guī)模、產品/市場、配套基礎設施、投資回收期等。如屬于并購類投資，需包括并購目標公司的生產經營狀況、資產財務狀況以及具體收購方案等）、投資項目意義(包括帶動出口、獲取技術、獲得或建立營銷網絡、創(chuàng)造當?shù)鼐蜆I(yè)和稅收等情況)等。

    投資主體提供上述材料后，商務部將綜合全部信息從幾個核心維度重點審查。

     （一）投資主體情況

     投資主體作為投資的源頭，商務部須確認投資主體是否具備合法的投資資格和良好的經營基礎。如通過營業(yè)執(zhí)照來判斷境內企業(yè)是否依法設立并有效存續(xù)，同時，雖然未有具體量化標準的規(guī)則，但在實踐中，若企業(yè)存續(xù)不到一年，商務部也完全可認為該種情況并不屬于穩(wěn)定持續(xù)存續(xù)，并行使自由裁量權。同時，根據(jù)投資主體的股權結構，商務部會蕞終穿透到實際控制人，通過評估其背景和信譽以及股權架構的目的，判斷其是否利用復雜架構規(guī)避監(jiān)管。除了投資主體提供的以上材料，商務部審核部門也會通過“信用中國”、“國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”等國jia級信用信息平臺自動自行核查投資主體及其法定代表人、主要負責人、控股股東或實際控制人是否被列入失信被執(zhí)行人名單、重大稅收違法案件當事人名單、嚴重違法失信行為記錄名單等失信懲戒名單。

  （二）經營業(yè)務情況

      商務部會通過審查企業(yè)的經營范圍、規(guī)模、產品市場等方面，以及境內企業(yè)與投資項目的關聯(lián)性與投資計劃，判斷企業(yè)的經營情況和境外投資的真實商業(yè)目的。目前ODI審批極度傾向于支持實體經營，如制造業(yè)海外建廠、獲取技術品牌、資源能源開發(fā)等，故該筆投資一般不能用于投資空殼公司或設立無具體項目的股權投資平臺，否則將有涉嫌轉移境內資金到境外的嫌疑，商務部可以否定該筆投資及交易的真實性與實體性。

   同時，商務部也會將投資規(guī)模與投資主體自身實力的匹配度進行審查，具體為投資金額是否與項目計劃（如建廠規(guī)模、收購對價）相匹配，企業(yè)是否有能力提供后續(xù)的運營資金等方面。若一個凈資產1億元的企業(yè)申請投資2億美元的項目，會立即被認定為“母小子大”，涉嫌虛假投資，故境內企業(yè)的投資總額一般不得超過其自身的凈資產規(guī)模。

       蕞后，商務部還會通過境內企業(yè)的歷史投資記錄與已投資的境外企業(yè)運營情況（如有），判斷投資主體的（跨境）經營管理能力。

    （三）企業(yè)投資能力

    商務部往往通過審查投資主體近一年的審計報告來評估投資主體的投資能力，如通過關注其資產負債率來判斷企業(yè)是否處于健康水平（通常要求處于合理水平，如非金融企業(yè)不超過70%-80%）；通過關注其凈利潤和經營性現(xiàn)金流來判斷企業(yè)是否有足夠的利潤和充盈現(xiàn)金流積累來支撐投資，持續(xù)虧損或現(xiàn)金流緊張的企業(yè)進行大額境外投資，其商業(yè)合理性將受到嚴重質疑；通過關注其凈資產規(guī)模與投資規(guī)模的匹配度來判斷投資規(guī)模是否與企業(yè)的經營能力和資產規(guī)模相匹配（境內企業(yè)的投資總額一般不得超過其自身的凈資產規(guī)模），若一個凈資產1億元的企業(yè)申請投資2億美元的項目，會立即被認定為“母小子大”，其終ji目標是嚴防虛假投資、洗錢和非法資本外逃。

     完成審查后，根據(jù)3號令規(guī)定，對于予以核準的境外投資，商務部將出具書面核準決定并頒發(fā)《證書》。對于予以備案的境外投資，商務部或省級商務主管部門應當自收到《備案表》之日起3個工作日內予以備案并頒發(fā)《證書》。境內企業(yè)拿到《證書》后，意味著完成了商務部的核準/備案程序。

 三、外匯登記

      ODI“三步走”流程的zui后一步，也是資金zui終出境的“臨門一腳”——外匯局的環(huán)節(jié)。這一步的核心不再是項目審批，而是確保投資主體完成了發(fā)改委和商務部的批準后對其進行資金監(jiān)管。自2015年外匯改革后，外匯局已將ODI外匯登記的具體操作和初審權限直接下放至企業(yè)開戶的銀行。銀行根據(jù)外匯局的政策指引，直接審核企業(yè)的申請材料，并在外匯局的管理系統(tǒng)中辦理登記。

  銀行在辦理登記時，重點審查的內容更加微觀細致，在確認發(fā)改委和商務部的批文真實、有效后，會重點關注企業(yè)的資金來源。

    （一）資金來源合法

   銀行會逐筆審核企業(yè)準備匯出的資金的來源證明，防止洗錢、貪污、逃稅等非法所得資金通過ODI渠道“洗白”出境。若投資主體資金來源于融資，投資主體必須披露融資渠道并提供證明。如通過銀行貸款形式融資，則投資主體需提供銀行貸款合同、借款憑證等，證明融資已獲批且資金用途符合規(guī)定，并且嚴禁挪用本應用于境內經營的貸款進行境外投資。如通過債券或股權形式融資，則投資主體需提供相應的融資協(xié)議、資金到賬證明等。若被查出投資主體通過地下錢莊、個人分拆購匯、虛假貿易背景套匯等非法渠道獲取資金，則會被嚴格拒絕。

        （二）外匯兌換合規(guī)

      若查出投資主體通過地下錢莊、個人分拆購匯、虛假貿易背景套匯等非法渠道獲取外匯，銀行則會嚴格拒絕。

      若材料齊全合規(guī)，則銀行會向投資主體頒發(fā)《業(yè)務登記憑證》，此憑證代表了外匯管理局的行政認可，是企業(yè)辦理后續(xù)購匯、付匯等資金出境手續(xù)的唯一合法依據(jù)。

      至此，“三步走”事前審批流程正式完成。但商務部和外匯局在事后也會對企業(yè)跨境投資動向進行持續(xù)監(jiān)督和關注。

       商務部會關注資金出境后的具體使用計劃。每年6月30日前，境內投資主體必須通過“境外投資管理系統(tǒng)”向商務主管部門報送上一年度的境外投資情況。包括但不限于境外企業(yè)基本情況、投資主體信息、通過境外企業(yè)再投資情況、境外企業(yè)資產負債和經營情況、遵守東道國法律法規(guī)情況等。這是一個事后備案制度，商務部門會進行抽查。如果境外企業(yè)使用已出境資金進行重大再投資（如在第三國設立重要子公司），且該再投資達到一定標準，原則上需要向國內商務部門履行新的報告或備案程序。但在實操中，監(jiān)管難度較大。

      外匯局通過銀行系統(tǒng)，對資金的跨境流動進行持續(xù)監(jiān)測。企業(yè)進行跨境資金收付時，必須通過銀行進行國際收支統(tǒng)計申報，填寫款項的用途和性質。這是外匯局追蹤資金流向的基礎數(shù)據(jù)來源。并且，外匯局和銀行會定期或不定期對企業(yè)已完成的ODI項目進行事后抽查。如果發(fā)現(xiàn)異常（例如：申報的資金用途與實際嚴重不符，資金zui終流向了房地產、證券等禁止領域），外匯局可對企業(yè)進行處罰，如要求限期調回資金、處以罰款，并將其納入外匯領域“關注名單”，未來其跨境資金運作將受到嚴格限制。

   以上便是ODI“三步走”審查流程的解析。本文并非一步步的操作手冊，而是旨在梳理ODI監(jiān)管邏輯與審查重點。為想要出海的企業(yè)提供一份框架性指南與思考方向。對出海企業(yè)決策者而言，理解監(jiān)管機構“為何審查”以及“關注什么”等這種戰(zhàn)略層面的認知，遠比單純知曉“如何填寫表格”對企業(yè)決策的影響更為重要，便于企業(yè)在出海前準備階段的戰(zhàn)略調整，大幅降低無效準備的風險與成本損失。

      “三步走”審批體系的演進，清晰地映射出中國資本出海的監(jiān)管哲學：從“管住風險”到“引導方向”。成功的ODI申請，本質上是一場圍繞“國家戰(zhàn)略、產業(yè)邏輯、企業(yè)實力”三大核心的精密論證。唯有找到三者之間的價值公約數(shù)，才能成功跨越監(jiān)管門檻，在全球化的新階段行穩(wěn)致遠。

境外投資備案登記環(huán)節(jié)繁瑣且政策嚴謹，企業(yè)需充分了解流程、材料及政策要點。騰創(chuàng)國際以專業(yè)的視角和深入的實操經驗，致力于為客戶提供一站式ODI備案解決方案，助力企業(yè)穩(wěn)健成長，順利完成境外投資的合規(guī)之路，我們期待與您攜手共創(chuàng)海外投資。