政策依據(jù)

1、新《公司法》第四十七條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本Zui低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

2、新《公司法》第四十八條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

SHUI CHOU

為應(yīng)對新《公司法》第四十七條在規(guī)定期限內(nèi)繳足認(rèn)繳出資額的規(guī)定，市場上很多的代辦服務(wù)機(jī)構(gòu)向眾多企業(yè)推介了無形資產(chǎn)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資實(shí)繳的方案，在這些方案中可為股東提供專利買賣、無形資產(chǎn)評估、專利權(quán)利變更等全流程服務(wù)，在代辦服務(wù)機(jī)構(gòu)鋪天蓋地的營銷宣傳下，很多企業(yè)的股東選擇了此種實(shí)繳出資方式，其中有不少股東想以此規(guī)避貨幣出資實(shí)繳義務(wù)。

本文以當(dāng)下熱度較高的以知識產(chǎn)權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)繳為例，闡述什么是知識產(chǎn)權(quán)實(shí)繳出資？知識產(chǎn)權(quán)實(shí)繳有哪些優(yōu)勢？又有哪些風(fēng)險(xiǎn)？以及實(shí)繳過程中容易被股東忽視、被代辦機(jī)構(gòu)淡化的涉稅問題。

知識產(chǎn)權(quán)實(shí)繳的涉稅問題

01

? 增值稅

?

根據(jù)財(cái)稅〔2016〕36號附件1第一條、第十條、第十一條規(guī)定：

在中華人民共和國境內(nèi)(以下稱境內(nèi))銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)(以下稱應(yīng)稅行為)的單位和個(gè)人，為增值稅納稅人，應(yīng)當(dāng)按照本辦法繳納增值稅。

銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)，是指有償提供服務(wù)、有償轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者不動產(chǎn)。

有償，是指取得貨幣、貨物或者其他經(jīng)濟(jì)利益。

根據(jù)財(cái)稅[2016]36號附件3第一條第（二十六）款規(guī)定：

納稅人提供技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開發(fā)和與之相關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)免征增值稅。

技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開發(fā)，是指《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》中“轉(zhuǎn)讓技術(shù)”、“研發(fā)服務(wù)”范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)活動。技術(shù)咨詢，是指就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價(jià)報(bào)告等業(yè)務(wù)活動。

根據(jù)財(cái)稅[2016]36號銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋第二條規(guī)定：

銷售無形資產(chǎn)，是指轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)所有權(quán)或者使用權(quán)的業(yè)務(wù)活動。無形資產(chǎn)，是指不具實(shí)物形態(tài)，但能帶來經(jīng)濟(jì)利益的資產(chǎn)，包括技術(shù)、商標(biāo)、著作權(quán)、商譽(yù)、自然資源使用權(quán)和其他權(quán)益性無形資產(chǎn)。

技術(shù)，包括專利技術(shù)和非專利技術(shù)。

增值稅政策分析

若股東選擇以知識產(chǎn)權(quán)投資，可根據(jù)前述相關(guān)政策列明的條件判斷投入標(biāo)的是否屬于專利技術(shù)和非專利技術(shù)，若符合，則可按規(guī)定享受免征增值稅的優(yōu)惠。同時(shí)股東需要按規(guī)定向被投資企業(yè)開具增值稅免稅發(fā)票，被投資企業(yè)應(yīng)憑合法票據(jù)入賬，而不能僅以評估報(bào)告作為入賬依據(jù)。我們還需要關(guān)注的是納稅人申請免征增值稅時(shí)，須持技術(shù)轉(zhuǎn)讓、開發(fā)的書面合同，到納稅人所在地省級科技主管部門進(jìn)行認(rèn)定，并持有關(guān)的書面合同和科技主管部門審核意見證明文件報(bào)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備查。未經(jīng)備案不能享受該優(yōu)惠政策。

SHUI CHOU

02

個(gè)人所得稅

根據(jù)財(cái)稅〔2015〕41號第一條、第二條、第三條規(guī)定：

個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)和投資同時(shí)發(fā)生。對個(gè)人轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目，依法計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。

個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)按評估后的公允價(jià)值確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入。非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入減除該資產(chǎn)原值及合理稅費(fèi)后的余額為應(yīng)納稅所得額。

個(gè)人以非貨幣性資產(chǎn)投資，應(yīng)于非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、取得被投資企業(yè)股權(quán)時(shí)，確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入的實(shí)現(xiàn)。

個(gè)人應(yīng)在發(fā)生上述應(yīng)稅行為的次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。納稅人一次性繳稅有困難的，可合理確定分期繳納計(jì)劃并報(bào)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備案后，自發(fā)生上述應(yīng)稅行為之日起不超過5個(gè)公歷年度內(nèi)（含）分期繳納個(gè)人所得稅。

根據(jù)財(cái)稅〔2016〕101號第三條規(guī)定：

企業(yè)或個(gè)人以技術(shù)成果投資入股到境內(nèi)居民企業(yè)，被投資企業(yè)支付的對價(jià)全部為股票（權(quán)）的，企業(yè)或個(gè)人可選擇繼續(xù)按現(xiàn)行有關(guān)稅收政策執(zhí)行，也可選擇適用遞延納稅優(yōu)惠政策。

選擇技術(shù)成果投資入股遞延納稅政策的，經(jīng)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備案，投資入股當(dāng)期可暫不納稅，允許遞延至轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，按股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減去技術(shù)成果原值和合理稅費(fèi)后的差額計(jì)算繳納所得稅。

技術(shù)成果是指專利技術(shù)（含國防專利）、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)、植物新品種權(quán)、生物醫(yī)藥新品種，以及科技部、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局確定的其他技術(shù)成果。

技術(shù)成果投資入股，是指納稅人將技術(shù)成果所有權(quán)讓渡給被投資企業(yè)、取得該企業(yè)股票（權(quán)）的行為。

個(gè)人所得稅政策分析

根據(jù)上述政策可確定，無論是何種非貨幣性資產(chǎn)投資，針對轉(zhuǎn)讓非貨幣性資產(chǎn)這一行為本身，均應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目，依法計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。

根據(jù)財(cái)稅〔2015〕41號的規(guī)定，無論何種非貨幣性資產(chǎn)，對于納稅人一次性繳稅有困難的，經(jīng)過稅務(wù)局備案后可以在不超過5個(gè)公立年度內(nèi)（含）分期繳納（無需均分）。

而法律角度所稱的“知識產(chǎn)權(quán)”，若屬于專利技術(shù)（含國防專利）、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)、植物新品種權(quán)、生物醫(yī)藥新品種，以及科技部、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局確定的其他技術(shù)成果，經(jīng)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備案，投資入股當(dāng)期可暫不納稅，允許遞延至轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)。未辦理備案手續(xù)的，不得享受本通知規(guī)定的遞延納稅優(yōu)惠政策。遞延納稅期間，扣繳義務(wù)人應(yīng)在每個(gè)納稅年度終了后向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告遞延納稅有關(guān)情況。

SHUI CHOU

A公司股東甲某，為了便于開拓市場，將注冊資金提高到1000萬元，同時(shí)將自己名下僅價(jià)值1萬元的專利通過不合規(guī)方式以評估價(jià)1000萬元完成實(shí)繳，并按規(guī)定享受個(gè)人所得稅遞延納稅政策。

后因經(jīng)營不善，連年虧損，甲某為了及時(shí)止損決定將該公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙某，此時(shí)甲某需要對當(dāng)初個(gè)人轉(zhuǎn)讓專利的所得，按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目，依法計(jì)算繳納個(gè)人所得稅。

非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入減除該資產(chǎn)原值及合理稅費(fèi)后的余額為應(yīng)納稅所得額。非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)按評估后的公允價(jià)值確認(rèn)。

在不考慮原值及合理稅費(fèi)的情況下，此時(shí)甲某需要一次性繳納個(gè)人所得稅200萬元?？芍^是一頓操作猛如虎，不但沒有因此賺得分毫，還損失慘重，得不償失。

? 企業(yè)所得稅

?

根據(jù)財(cái)稅〔2014〕116號第一條、第二條、第四條：

居民企業(yè)(以下簡稱企業(yè))以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認(rèn)的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，可在不超過5年期限內(nèi)，分期均勻計(jì)入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。

企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資，應(yīng)對非貨幣性資產(chǎn)進(jìn)行評估并按評估后的公允價(jià)值扣除計(jì)稅基礎(chǔ)后的余額，計(jì)算確認(rèn)非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十七條第（四）款：

符合條件的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得可以免征、減征企業(yè)所得稅。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第九十條：

企業(yè)所得稅法第二十七條第(四)項(xiàng)所稱符合條件的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得免征、減征企業(yè)所得稅，是指一個(gè)納稅年度內(nèi)，居民企業(yè)技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得不超過500萬元的部分，免征企業(yè)所得稅;超過500萬元的部分，減半征收企業(yè)所得稅。

根據(jù)財(cái)稅[2010]111號第一條、第二條規(guī)定：

技術(shù)轉(zhuǎn)讓的范圍，包括居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)、植物新品種、生物醫(yī)藥新品種，以及財(cái)政部和國家稅務(wù)總局確定的其他技術(shù)。

其中：專利技術(shù)，是指法律授予獨(dú)占權(quán)的發(fā)明、實(shí)用新型和非簡單改變產(chǎn)品圖案的外觀設(shè)計(jì)。

本通知所稱技術(shù)轉(zhuǎn)讓，是指居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓其擁有符合本通知第一條規(guī)定技術(shù)的所有權(quán)或5年以上(含5年)全球獨(dú)占許可使用權(quán)的行為。

企業(yè)所得稅政策分析

根據(jù)上述規(guī)定，居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認(rèn)的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，可在不超過5年期限內(nèi)，分期均勻計(jì)入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。但若在5年內(nèi)發(fā)生轉(zhuǎn)讓、收回、注銷等情形時(shí)，應(yīng)停止執(zhí)行遞延納稅政，一次性繳納到位。

而法律角度所稱的“知識產(chǎn)權(quán)”，若符合條件，屬于專利技術(shù)、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)、植物新品種、生物醫(yī)藥新品種，以及財(cái)政部和國家稅務(wù)總局確定的其他技術(shù)，可按規(guī)定享受免征和減征優(yōu)惠政策（500萬）。

同時(shí)我們需要關(guān)注的是技術(shù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同并按規(guī)定經(jīng)省級以上有關(guān)部門認(rèn)定登記或?qū)徟?。未按?guī)定登記或?qū)徟蛘邔儆诰用衿髽I(yè)從直接或間接持有股權(quán)之和達(dá)到的關(guān)聯(lián)方取得的技術(shù)轉(zhuǎn)讓所得的情形，以及屬于文件所禁止的情形，則不得享受該優(yōu)惠政策。

SHUI CHOU

? 印花稅

?

根據(jù)《中華人民共和國印花稅法》第一條、第二條規(guī)定：

在中華人民共和國境內(nèi)書立應(yīng)稅憑證、進(jìn)行證券交易的單位和個(gè)人，為印花稅的納稅人，應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定繳納印花稅。

在中華人民共和國境外書立在境內(nèi)使用的應(yīng)稅憑證的單位和個(gè)人，應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定繳納印花稅。

本法所稱應(yīng)稅憑證，是指本法所附《印花稅稅目稅率表》列明的合同、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)和營業(yè)賬簿。

根據(jù)《印花稅稅目稅率表》：

商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、專有技術(shù)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓書據(jù)，按照價(jià)款的萬分之三以“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)”稅目繳納印花稅。該轉(zhuǎn)讓包括買賣（出售）、繼承、贈與、互換、分割。

印花稅政策分析

用于轉(zhuǎn)讓的“知識產(chǎn)權(quán)”，若屬于商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、專有技術(shù)使用權(quán)，股東與被投資方均應(yīng)按規(guī)定以價(jià)款的萬分之三繳納產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移數(shù)據(jù)印花稅。若符合“六稅兩費(fèi)”減免政策，則可減半征收。

同時(shí)對于接受投資的主體，需按照新增實(shí)收資本（股本）、資本公積合計(jì)金額的萬分之二點(diǎn)五繳納營業(yè)賬簿印花稅，若符合“六稅兩費(fèi)”政策，亦可減半征收。