第二條 本法所稱公司，是指依照本法在中華人民共和國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。有關公司的準據法問題有關公司準據法的確定，考察《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》在制定過程中，從現(xiàn)在公布出的建議稿、草案和審議稿來看，幾易其稿，不斷調整和變化。邢鋼教授在《“一帶一路”建設與公司準據法的確定》（載《中國法學》2017年第6期）中總結兩種立法思路為：公司內部事務主義和公司真實本座主義。前者是指，公司成立地法決定公司法律人格的承認和公司的適用法。這意味著公司發(fā)起人可以自由選擇公司成立地和適用于公司法律關系的法律。不管公司是按照哪國法律成立的，也不管公司是否在成立地國從事經營業(yè)務抑或設有真實本座（經營管理中心），其一旦有效設立就可以保持合法的身份地位，可以在任何地方得到承認。從沖突法的觀點來看，至少在形式意義上，內部事務主義根源于意思自治原則。后者則認為，公司真實本座（公司實際管理中心或者主營業(yè)地）所在國的法律調整公司關系，這意味著只有一個國家對外國公司內部事務有規(guī)范權力，該權力屬于公司真實本座所在地國家，公司的真實本座通常就是公司的經營管理中心或者主營業(yè)地。其強調公司成立地（法律本座）與經營管理中心或者主營業(yè)地（真實本座)的一致性。真實本座主義試圖建立公司和公司成立地之間Zui密切的聯(lián)系，以防外國公司法律的入侵，以此保護公司真實本座所在國的公司法律和政策的完整性，結果限制了公司發(fā)起人法律選擇的自由和公司的自由流動。內部事務主義和真實本座主義之間的分歧反映出意思自治和本地利益優(yōu)先保護之間的基本理論沖突。體現(xiàn)到立法上，例如《中華人民共和國外商投資法》的規(guī)范。第31條規(guī)定，外商投資企業(yè)的組織形式、組織機構及其活動準則，適用《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律的規(guī)定。第2條第三款規(guī)定，本法所稱外商投資企業(yè)，是指全部或者部分由外國投資者投資，依照中國法律在中國境內經登記注冊設立的企業(yè)。同時第2條第二款又規(guī)定，本法所稱外商投資，是指外國的自然人、企業(yè)或者其他組織（以下稱外國投資者）直接或者間接在中國境內進行的投資活動，包括下列情形：（一）外國投資者單獨或者與其他投資者共同在中國境內設立外商投資企業(yè)；（二）外國投資者取得中國境內企業(yè)的股份、股權、財產份額或者其他類似權益；（三）外國投資者單獨或者與其他投資者共同在中國境內投資新建項目；（四）法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定的其他方式的投資。即，第2條第三款是按照登記為確定準據法的方法，但是第二款又是綜合了登記和經營兩個標準。這種矛盾集中體現(xiàn)在《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第14條中。第14條第一款規(guī)定，法人及其分支機構的民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等事項，適用登記地法律。第二款又規(guī)定，法人的主營業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營業(yè)地法律。法人的經常居所地，為其主營業(yè)地。按照前面分析，第一款的內容采用的是公司內部事務主義，第二款卻轉向了公司真實本座主義。這里的問題在于，如何看待兩款的關系？一個可行的方法是，區(qū)分公司的內部治理行為和外部交易行為，前者適用第一款，后者適用第二款。這種思路見四川省髙級人民法院作出的劉祥富與譚正敏、成都泰和電氣有限公司、中國香港泰和電氣有限公司、中國香港泰和有限公司損害公司利益責任糾紛二審民事裁定書[（2013）川民終字第744號)]，以及高人民法院作出的劉文武與信年發(fā)展有限公司聯(lián)營合同糾紛申請再審民事裁定書[（2014）民申字第824號]。至于什么是內部治理行為，什么是外部交易行為，可以從公司利益相關主體的角度，即僅涉及公司內部權力架構的為公司內部治理行為，包括:（1）公司的設立、重組和清算；（2）公司的名稱；（3）公司的法律性質、權利能力和行為能力；（4）內部機構的代表權；（5）內部運作、組織和財務體系；（6）會計賬目、審計和信息披露；（7）公司股東出資、股東身份、股東享有的權利和承擔的義務以及上述權利義務的取得和放棄；（8）公司的責任以及公司管理層和股東對公司的責任。見練長仁：《亂象與統(tǒng)一：涉外公司關系法律適用問題之實證分析》，載萬鄂湘主編：《探索社會主義司法規(guī)律與完善民商事法律制度研究——全國法院第23屆學術討論會獲獎論文集》（下），人民法院出版社2011年版，第1329—1339頁。除此之外，涉及公司與其員工、外部債權人、政府和公共利益的，均可視為外部交易行為，即可適用第14條第二款的規(guī)范。