盡管《外債備案指南》在一定程度上明確和細(xì)化了2044號(hào)文的外債監(jiān)管要求，但實(shí)踐中市場(chǎng)主體較為關(guān)心的一些特定問題仍有待于進(jìn)一步澄清。下文中所列的問題僅為近期我們?cè)趥€(gè)案中經(jīng)常咨詢國(guó)家發(fā)改委的一些問題，而對(duì)于我們此前在《國(guó)家發(fā)改委外債監(jiān)管：一文看懂新攻略》中已探討的且其監(jiān)管要求至今仍尚未明確的相關(guān)問題(如2044號(hào)文與9號(hào)文(即《中國(guó)人民銀行關(guān)于全口徑跨境融資宏觀審慎管理有關(guān)事宜的通知》)之間如何銜接等問題)，本文中將不再贅述。由于實(shí)踐中往往可能存在更加復(fù)雜的交易結(jié)構(gòu)，故對(duì)于2044號(hào)文及《外債備案指南》未作明確規(guī)定的交易結(jié)構(gòu)而言，我們建議市場(chǎng)主體在個(gè)案中應(yīng)與其中國(guó)法律顧問乃至國(guó)家發(fā)改委進(jìn)行充分溝通和咨詢，以避免因自行判斷錯(cuò)誤而導(dǎo)致的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

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外商投資企業(yè)的1年期以上外債是否需要辦理備案登記?

由于2044號(hào)文并未明確排除適用由外商投資企業(yè)借用的中長(zhǎng)期外債，故對(duì)于外商投資企業(yè)的中長(zhǎng)期外債是否需要按照2044號(hào)文的規(guī)定辦理備案登記，在實(shí)踐中一直存在不確定性。

國(guó)家發(fā)改委在此次發(fā)布的《外債備案指南》中規(guī)定“境內(nèi)企業(yè)(及其控制的境外企業(yè)或分支機(jī)構(gòu))向境外企業(yè)(包括境外股東)舉借的1年期以上外債”，需要向國(guó)家發(fā)改委申請(qǐng)辦理備案登記。由于存在境外股東的境內(nèi)企業(yè)即外商投資企業(yè)，故從該規(guī)定的字面意思來看，外商投資企業(yè)的1年期以上外債也需要向國(guó)家發(fā)改委辦理備案登記。然而，根據(jù)我們近期在個(gè)別項(xiàng)目中向國(guó)家發(fā)改委的咨詢，國(guó)家發(fā)改委對(duì)該問題的答復(fù)口徑仍然不完全統(tǒng)一，并表示通常需要視個(gè)案判斷外商投資企業(yè)的1年期以上外債是否應(yīng)辦理備案登記。因此，盡管有《外債備案指南》的該等規(guī)定，我們建議外商投資企業(yè)在個(gè)案中仍應(yīng)與國(guó)家發(fā)改委進(jìn)行充分溝通和咨詢，以確定是否需要辦理備案登記。

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由境外自然人或境外企業(yè)控制，但主要資產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)在境內(nèi)的境外企業(yè)的中長(zhǎng)期外債是否需要辦理備案登記?

《外債備案指南》明確了境內(nèi)自然人控制的境外企業(yè)的中長(zhǎng)期外債需要辦理備案登記。然而，對(duì)于由境外自然人或境外企業(yè)控制，但主要資產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)在境內(nèi)的境外企業(yè)的中長(zhǎng)期外債是否需要辦理備案登記，2044號(hào)文及《外債備案指南》并未作出明確規(guī)定。根據(jù)我們?cè)谝酝?xiàng)目中的經(jīng)驗(yàn)，國(guó)家發(fā)改委有可能會(huì)在具體項(xiàng)目中根據(jù)該類境外自然人身份和背景(包括是否存在由境內(nèi)居民變換身份為境外居民的情況、身份變換的時(shí)點(diǎn)等)、境外企業(yè)在境內(nèi)的資產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)情況等綜合因素，要求該類境外企業(yè)就其中長(zhǎng)期外債辦理備案登記，實(shí)踐中亦有該類境外企業(yè)在國(guó)家發(fā)改委辦理外債備案登記的先例。由于《外債備案指南》并未對(duì)該等情形(包括“主要資產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)在境內(nèi)”的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)等)進(jìn)行明確，我們建議該類企業(yè)在個(gè)案中仍應(yīng)與國(guó)家發(fā)改委進(jìn)行充分溝通和咨詢，以確定是否需要辦理備案登記。

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單筆貸款期限不超過1年，但無固定授信期限的循環(huán)貸款是否需要辦理備案登記?

根據(jù)《外債備案指南》的規(guī)定，對(duì)于境內(nèi)企業(yè)(及其控制的境外企業(yè)或分支機(jī)構(gòu))向境外銀行舉借的循環(huán)貸款，如果單筆貸款期限不超過1年，但授信期限超過1年的，需要向國(guó)家發(fā)改委申請(qǐng)辦理備案登記。

然而，就境外的某些循環(huán)貸款授信而言，盡管該等授信項(xiàng)下的單筆貸款期限不超過1年，但在授信協(xié)議中可能并不存在固定的授信期限，而是約定由銀行在授信提供后的每年屆滿時(shí)進(jìn)行年度審查；并且，只有在審查通過的情形下，借款人方可在下一年度繼續(xù)使用授信。針對(duì)該等循環(huán)貸款授信是否需要辦理備案登記，《外債備案指南》并未作出明確規(guī)定。受限于國(guó)家發(fā)改委在未來的進(jìn)一步澄清，我們傾向于認(rèn)為，如果已提取的循環(huán)貸款在年度審查時(shí)沒有結(jié)清，并且授信使用的條款和條件在通過年度審查后也仍然按照原授信協(xié)議執(zhí)行的，則可能會(huì)被視為貸款期限累計(jì)超過1年而被要求辦理備案登記。