全面解析紅籌架構(gòu)：境外架構(gòu)與境內(nèi)資產(chǎn)如何連接？

通常在傳統(tǒng)的紅籌架構(gòu)中，在境外架構(gòu)搭建完畢后且境內(nèi)個人股東完成37號文外匯登記之后，便可開始將境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)注入境外架構(gòu)，實踐中，主要是通過協(xié)議控制或股權(quán)控制兩種途徑完成，即HK公司設(shè)立WFOE控制境內(nèi)運營主體或HK公司收購境內(nèi)運營主體。

一、協(xié)議控制架構(gòu)的連通

VIE架構(gòu)主要適用于境內(nèi)運營實體從事以下行業(yè)的情況：

01所在行業(yè)屬于外商投資限制類目，在引進外商投資后無法滿足中方控股、中方相對控股、中方股比不低于50%、外資股比不超過50%、外資股比不超過51%等外資持股比例需求；

02所在行業(yè)屬于外商投資限制類目，可以滿足外資持股比例要求，但境外投資人作為股東可能會導(dǎo)致公司無法獲得其開展業(yè)務(wù)所必須的證照，常見的如《增值電信業(yè)務(wù)許可證》；

03所在行業(yè)屬于外商禁止類目。

具體關(guān)于行業(yè)外商投資準(zhǔn)入的規(guī)定，可參閱《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負面清單）（2021年版）》和《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負面清單）（2021年版）》。

二、股權(quán)控制架構(gòu)的連通

若境內(nèi)運營主體的業(yè)務(wù)屬于外商投資準(zhǔn)入未予禁止或限制的類目，則境外*底層公司可通過直接持有境內(nèi)運營主體股權(quán)的方式實現(xiàn)控制，即已完成37號文外匯登記的境內(nèi)個人股東將其所持有的境內(nèi)運營主體的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境外*底層公司，但該股權(quán)轉(zhuǎn)讓屬于“外資并購”，應(yīng)適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（俗稱“10號文”）的相關(guān)規(guī)定。

根據(jù)10號文，“境內(nèi)自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批”，鑒于境外架構(gòu)由境內(nèi)個人股東設(shè)立和控制，如果以境外架構(gòu)中的公司直接收購該等境內(nèi)個人股東持有或控制的境內(nèi)公司，需要先獲得商務(wù)部的審批，因此，10號文中關(guān)于關(guān)聯(lián)并購審批的要求是紅籌搭建架構(gòu)中的另一道難題。實踐中通過“兩步走”實現(xiàn)。

第1步：尋求適合的第三方獨立境外投資人，通過認購增資的方式，取得境內(nèi)運營實體一定比例的股權(quán)，使得境內(nèi)運營實體變更為中外合資形式的外商投資企業(yè)（JV）。

第2步：境外架構(gòu)中的*底層公司（或其設(shè)立的WFOE）收購境內(nèi)運營實體的全部或部分股權(quán)，使得境內(nèi)運營實體變更為外商獨資企業(yè)。

根據(jù)商務(wù)部2008年發(fā)布的《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊》，已設(shè)立的外商投資企業(yè)中方向外方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不參照10號文的規(guī)定。由于中國香港公司收購境內(nèi)實體股權(quán)之前，境內(nèi)實體已變更為外商投資企業(yè)，因此其在第2步中的收購不再受限于10號文中關(guān)于關(guān)聯(lián)并購的限制。

注意事項

設(shè)計和落實兩步走方案時，以下事項應(yīng)予注意：

外匯登記和返程投資標(biāo)識：除了上述外資備案以及向市監(jiān)局申請股權(quán)變革登記之外，境內(nèi)運營實體需根據(jù)《外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定》、匯發(fā)〔2015〕13號及其附件《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》的規(guī)定，向銀行辦理境內(nèi)直接投資外匯登記手續(xù)，開設(shè)境內(nèi)運營實體的外匯資本金賬戶。在辦理外匯登記時，境內(nèi)運營實體需披露境外中國個人和機構(gòu)持股的情況，銀行據(jù)此在外匯局資本項目信息系統(tǒng)中將境內(nèi)運營實體標(biāo)識為“返程投資”。

評估稅務(wù)影響：根據(jù)10號文的相關(guān)規(guī)定，外資并購應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)，因此，企業(yè)應(yīng)詳盡地評估與該股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的稅務(wù)責(zé)任。

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