在跨境投資過程中，出于便捷程度、信賴關系等原因，跨國公司境外被投資子公司從母公司所在國的金融機構融資，是一項較為常見的業(yè)務。但是，如果跨國公司母公司為國有企業(yè)，融資的金融機構為國有銀行，是否意味著二者之間存在關聯(lián)關系，進而引發(fā)資本弱化的問題呢？我國“走出去”企業(yè)W公司就曾遇到這一問題。

案例介紹

W公司公開披露的信息顯示，秘魯國家稅務局認為，根據(jù)秘魯所得稅法規(guī)定，W公司與其秘魯子公司M公司、中國境內母公司W集團以及融資機構中國國有銀行之間存在關聯(lián)關系。據(jù)此，秘魯國家稅務局對W公司2014納稅年度—2017納稅年度發(fā)生的銀行貸款預提所得稅進行調整，預提所得稅的稅率由離岸銀行貸款通常適用的4.99%，提高至30%，同時否決所有來自貸方貸款的利息扣減。對于這一認定結果，W公司并不認同，其秘魯子公司M公司已經按規(guī)定進入司法程序。根據(jù)W公司Zui新披露的信息，M公司已經收到秘魯稅務法院的有利判決結果，判決M公司無須按照30%的稅率繳納2014納稅年度—2017納稅年度的懲罰性預提所得稅。

爭議焦點

W公司案件的爭議焦點，主要集中在國有企業(yè)之間是否具有關聯(lián)關系。

基于我國國內的法律法規(guī)分析，《國家稅務總局關于完善關聯(lián)申報和同期資料管理有關事項的公告》（國家稅務總局公告2016年第42號，以下簡稱42號公告）第三條明確，僅因國家持股或者由國有資產管理部門委派董事、管理人員而存在42號公告第二條第（一）至（五）項關系的，不構成42號公告所稱關聯(lián)關系。也就是說，在我國，國有企業(yè)和國有銀行通常不構成關聯(lián)關系。

在秘魯稅收法律法規(guī)中，可以認定為構成關聯(lián)關系的情形共有12種。其中，同一企業(yè)、個人或實體同時持有兩個或兩個以上法律實體30%以上的社會資本，即構成關聯(lián)關系。秘魯國家稅務局認為，在借貸業(yè)務中，借方M公司的母公司W公司、W集團與中國政府間具有關聯(lián)關系，貸方中國國有銀行與中國政府亦存在聯(lián)系，由此認定借貸雙方M公司與中國國有銀行之間存在關聯(lián)關系。

影響分析

秘魯?shù)睦㈩A提所得稅稅率分為兩檔，一般稅率為30%，優(yōu)惠稅率為4.99%。享受優(yōu)惠稅率的利息需要滿足特定條件，包括必須被證明是匯入本國的現(xiàn)金貸款；如果貸款來源于美國或歐洲，其年利率不能超過有擔保隔夜融資利率（SOFR）30天均值加7個百分點；參與方不能是關聯(lián)方。根據(jù)這一規(guī)定，如果秘魯國家稅務局認定M公司與中國國有銀行之間存在關聯(lián)關系，那么其貸款利息將不符合享受優(yōu)惠稅率的條件，需要適用30%的稅率繳納預提所得稅。

同時，如果該項結果被認定為關聯(lián)方借款，M公司還可能面臨資本弱化的風險。目前，各國稅務機關應對資本弱化問題的方式主要有兩個，一個是正常交易法，另一個是固定比率法。所謂正常交易法，即在決定貸款或募股資金的特征時，看關聯(lián)方的貸款條件是否與非關聯(lián)方的貸款相同。如果不同，則關聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按資本弱化法規(guī)處理對利息的征稅。固定比率法是指如果公司資本結構超過特定的債務股份率或其他比率，則超過的利息不允許稅前扣除，可以將超過的利息視同股息征稅。我國采用的就是固定比率法，非金融機構的債資比為2∶1，金融機構的債資比為5∶1。

根據(jù)秘魯資本弱化規(guī)則，在2020年12月31日之前，如果居民企業(yè)債資比超過3∶1，則其支付給經濟或利益關聯(lián)方的利息將不能被扣除。自2021年1月1日起，秘魯新的資本弱化規(guī)則生效，利息與稅息折舊及攤銷前利潤比不得超過30%。本案涉及的時間為2014納稅年度—2017納稅年度，適用2021年1月1日之前的規(guī)則。如果關聯(lián)關系成立，那么M公司源自中國國有銀行的借款需要計入資本弱化的關聯(lián)債權，超過權益資本3倍的借款利息不能在稅前扣除。

解決思路

企業(yè)在跨境投資過程中，如果面臨轉讓定價調整，且對投資國稅務機關的調整結果有不同意見時，通?？梢酝ㄟ^司法程序，或者申請相互協(xié)商程序等途徑解決爭議，進而維護自身稅收權益。

需要注意的是，相互協(xié)商程序以稅收協(xié)定簽訂為前提。本案中，秘魯僅與安第斯共同體（包括玻利維亞，厄瓜多爾和哥倫比亞）及智利、加拿大、巴西、墨西哥、瑞士和葡萄牙等少數(shù)國家（地區(qū)）簽訂了稅收協(xié)定，W公司難以通過稅收協(xié)定中的相互協(xié)商程序來解決這一爭議。對此，W公司積極運用法律工具維護自身利益，向秘魯稅務法院提起訴訟。

秘魯稅務法院認為，秘魯所得稅法中關于關聯(lián)方的規(guī)定，主要目的在于防止逃稅行為。在分析企業(yè)之間是否具有關聯(lián)關系時，應當重點關注企業(yè)安排是否具有逃稅目的。從M公司的實際情況來看，其母公司與貸方銀行之間雖然存在一定關系，但這一關系的構成并非出于逃稅目的。因此，稅務法院認為秘魯國家稅務局的認定違背了法律規(guī)定的初衷，作出了有利于納稅人的判決。

思考啟示

共建“一帶一路”倡議提出10年多來，數(shù)千個務實合作項目落地實施，收獲了豐碩成果，其中不乏國有企業(yè)的身影。筆者建議，國有企業(yè)在積極投身共建“一帶一路”項目建設的過程中，需要提高對涉稅問題的重視程度。一方面，在“走出去”前未雨綢繆，了解投資國轉讓定價相關法律法規(guī)要求，基于獨立交易原則制定交易條件和交易價格，盡可能從源頭上降低轉讓定價風險。另一方面，企業(yè)如果在“走出去”過程中遇到不公平待遇，應當保持與投資國稅務機關、法院的溝通，積極利用法律訴訟等救濟途徑維護自身的合法權益。

需要提醒的是，通常情況下，相互協(xié)商程序限于稅收協(xié)定適用范圍內的事項。但是，《稅收協(xié)定相互協(xié)商程序實施辦法》（國家稅務總局公告2013年第56號）第三條明確，相互協(xié)商的事項限于稅收協(xié)定適用范圍內的事項，但超出稅收協(xié)定適用范圍，且會造成雙重征稅后果或對締約一方或雙方利益產生重大影響的事項，經我國主管當局和締約方主管當局同意，也可以進行相互協(xié)商?；诖?，筆者建議國有企業(yè)在“走出去”過程中，當面臨重大涉稅爭議問題時，可積極向中國稅務機關尋求幫助。