《公司法》第四十八條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法zhuanrang的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

在短視頻等自媒體平臺，充斥著商標專利等知識產(chǎn)權(quán)實繳業(yè)務(wù)宣傳，動輒就是花1萬實繳出資1000萬，還附贈各種免稅優(yōu)惠。

案例介紹

（一）案例索引

（2019）蘇01民終1472號 張某勤與南京W有限公司執(zhí)行異議之訴案

當事人：張某勤（一審被告、二審上訴人）

南京W有限公司（一審原告、二審被上訴人

案由：執(zhí)行異議之訴

爭議焦點：W公司是否履行了出資義務(wù)

（二）基本案情

豐科公司2012年6月18日的公司章程載明，W公司的出資方式實物出資，其他股東為貨幣出資，W公司認繳注冊資本5700萬元，分期5700萬元，其中分期出資時間均為2014年8月21日。

2012年8月22日的驗資報告載明，豐科公司于2012年8月22日注冊成立。2013年3月15日，豐科公司股東會決議同意由W公司原有的經(jīng)北京東鵬資產(chǎn)評估事務(wù)所評估、編號為京東鵬評報字（2012）第A246號評估報告載明的評估價值為3000萬元的10項發(fā)明專利權(quán)中的2900萬元作為W公司以非貨幣方式繳納出資，100萬元作為賬務(wù)處理，10項專利已過戶至豐科公司名下。

2013年10月1日，豐科公司全體股東出具的產(chǎn)權(quán)入資證明載明，豐科公司全體股東同意W公司以“一種直線超聲電機及其電激勵方法”等10項專利技術(shù)作為投資。

2013年10月28日，經(jīng)W公司委托，中都評估公司對“監(jiān)視器云臺用超聲電機”等十項知識產(chǎn)權(quán)發(fā)明專利技術(shù)作出編號為中都評報字（2013）205號資產(chǎn)評估報告，該報告載明監(jiān)視器云臺用超聲電機”等十項知識產(chǎn)權(quán)發(fā)明專利技術(shù)評估價值合計3091.39萬元，該報告僅用于W公司向豐科公司投資事宜，評估基準日為2013年9月30日，報告有效期自基準日起算一年。

2013年12月11日豐科公司的公司章程修正案載明：W公司于2013年4月18日以非貨幣方式實際出資2900萬元，各股東尚未出資的注冊資本定于2014年8月21日繳付，W公司出資方式依然為非貨幣方式。

2014年9月24日，W公司與豐科公司簽訂10份專利權(quán)zhuanrang合同，將其名下十項專利zhuanrang給豐科公司。

2017年3月23日，玄武法院作出的（2016）蘇0102民初665號民事判決書，判令：吳國林于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)向張某勤支付借款本金26300000元及利息31743188元（已計算至2016年4月5日，此后至實際支付之日止的利息，繼續(xù)按年利率24%計算），豐科公司、江蘇豐匯源新農(nóng)村建設(shè)發(fā)展有限責任公司（以下簡稱豐匯源公司）對吳國林的上述全部付款義務(wù)承擔連帶責任。

2017年6月16日，張某勤就上述判決向玄武法院申請強制執(zhí)行[案號：（2017）蘇0102執(zhí)1454號]。執(zhí)行過程中，張某勤申請追加豐科公司的股東W公司為被執(zhí)行人，在2800萬元范圍內(nèi)對張某勤承擔連帶還款責任。玄武法院作出的（2017）蘇0102執(zhí)異82號執(zhí)行裁定書裁定：追加W公司為本案被執(zhí)行人，被執(zhí)行人W公司在2800萬元范圍內(nèi)，對被執(zhí)行人豐科公司向申請執(zhí)行人張某勤所負債務(wù)不能清償部分承擔補充賠償責任。

W公司等對裁定不服，向玄武法院提起訴訟。在本案審理過程中，張某勤認為案涉10項專利購買時價值僅為100萬元，W公司對該項事實未予否認，張某勤進而認為評估過高，遂申請玄武法院重新進行評估，W公司不同意重新評估。

玄武法院委托同致信德（北京）資產(chǎn)評估有限公司江蘇分公司進行重新評估，根據(jù)該公司的要求，玄武法院通知雙方提供評估所需的材料，但雙方并未按照該公司的要求提供，該公司認為，經(jīng)與W公司多次溝通聯(lián)系，W公司未能按要求提供相應(yīng)的評估資料，故無法完成評估工作，遂退案。

2019年6月20日，張某勤向本院提交北京市財政局投訴受理中心2019年6月14日出具的《關(guān)于張某勤投訴書的答復》，答復稱：經(jīng)檢查，中都國脈（北京）資產(chǎn)評估有限公司所出具的“監(jiān)視器云電用超聲電機”等十項知識產(chǎn)權(quán)評估-發(fā)明專利中都評報字2013第205號《資產(chǎn)評估報告》及“監(jiān)視器云電用超聲電機”等十項知識產(chǎn)權(quán)-發(fā)明專利中都評報字2014第287號《資產(chǎn)評估報告》存在以下問題：1.專利資產(chǎn)歷史交易情況資料未收集；2.專利資產(chǎn)產(chǎn)品相關(guān)的檢測報告未收集；3.專利資產(chǎn)相關(guān)的財務(wù)數(shù)據(jù)資料未取得；4.兩份資產(chǎn)評估報告的簽字資產(chǎn)評估師未親自到達項目現(xiàn)場；5.評估專利產(chǎn)品的相關(guān)收入、成本、費用數(shù)據(jù)未收集，未對專利產(chǎn)品的預測數(shù)據(jù)進行必要的分析，未對專利資產(chǎn)預測數(shù)據(jù)的合理性進行核實。我局認為評估公司及簽字資產(chǎn)評估師未完全發(fā)行評估程序，在獲取的評估預測依據(jù)不夠充分適當?shù)那闆r下，出具了資產(chǎn)評估報告，對評估結(jié)論影響較大。我局將對評估公司下達《財政檢查意見書》，并將其移交至北京資產(chǎn)評估協(xié)會進行處理。W公司對上述內(nèi)容的真實性無異議。

2019年6月20日，上訴人張某勤向本院提出評估鑒定申請，本院通過隨機的方式確定南京長城土地房地產(chǎn)資產(chǎn)評估造價咨詢有限公司（以下簡稱長城評估公司）為評估機構(gòu)對W公司的出資進行評估。

2019年8月26日，長城評估公司出具《關(guān)于江蘇省南京市中級人民法院（2019）蘇01委鑒字第77號司法鑒定委托書所涉及的資產(chǎn)項目評估的退卷函》，函稱：2019年8月26日，被評估單位提供的2012-2016年的產(chǎn)品銷售合同，但未提供委評知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用于產(chǎn)品生產(chǎn)的相關(guān)資料，也未提供產(chǎn)品成本、毛利以及未年年度的預測資料，經(jīng)溝通，被評估單位表示無法提供上述資料。因評估所需資料申請人與被評估單位均無法提供齊全，導致我們無法履行評估程序完成評估工作。

（三）法院認為

《Zui高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第九條規(guī)定，出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應(yīng)當認定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。上述規(guī)定關(guān)于未依法評估作價包括未進行評估作價和評估作價不合法兩種情形。本案中，W公司以非貨幣財產(chǎn)出資，雖然履行了評估作價程序，但經(jīng)北京市財政局認定，中都評估公司所出具的《資產(chǎn)評估報告》存在評估作價程序違法、評估結(jié)果不真實等問題，本院二審期間，經(jīng)債權(quán)人張某勤申請，本院委托長城評估公司對W公司的出資進行評估，但因評估所需資料申請人與被評估單位均無法提供齊全，評估機構(gòu)無法完成評估。W公司主張以非貨幣財產(chǎn)出資，但必須經(jīng)法定機構(gòu)評估作價，在其提供的評估報告存在程序違法、評估結(jié)果不真實，亦無法進行重新評估的情況下，W公司應(yīng)未依法全面履行出資義務(wù)，其應(yīng)當承擔未依法全面履行出資義務(wù)的補足出資責任。玄武法院（2017）蘇0102執(zhí)異82號執(zhí)行裁定書，裁定被執(zhí)行人W公司在2800萬元范圍內(nèi)對申請執(zhí)行人張某勤所負債務(wù)不能清償部分承擔補充賠償責任并無不當。

實務(wù)分析

與貨幣出資相比，以知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)出資，其手續(xù)和流程更為繁雜，操作時也需要更加小心謹慎，不然很容易被法院判定為股東未履行實繳義務(wù)，需要對債務(wù)承擔連帶責任，甚至被認定為“虛假出資”。

知識產(chǎn)權(quán)實繳出資的稅務(wù)問題，主要涉及增值稅、個人所得稅、企業(yè)所得稅、印花稅等等。

（一）增值稅

股東以知識產(chǎn)權(quán)出資入股，屬于銷售無形資產(chǎn)行為，按“銷售無形資產(chǎn)—專利技術(shù)”繳納增值稅。根據(jù)《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》（財稅〔2016〕36號），屬于“技術(shù)zhuanrang、技術(shù)開發(fā)和與之相關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)”免稅范圍的專利技術(shù)、計算機軟件著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計專有權(quán)，可以免征增值稅。常見的商標、版權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)屬于一般無形資產(chǎn)，并不能免征增值稅，小規(guī)模納稅人需要繳納3%，一般納稅人則需繳納6%。

納稅人申請免征增值稅時，須持技術(shù)zhuanrang、開發(fā)的書面合同，到納稅人所在地省級科技主管部門進行認定，并持有關(guān)的書面合同和科技主管部門審核意見證明文件報主管稅務(wù)機關(guān)備查。實務(wù)中各地對于技術(shù)認定以及稅務(wù)備查有不同的要求，需要提前向相關(guān)部門進行咨詢或聘請專業(yè)的服務(wù)機構(gòu)代理操作相應(yīng)的備案流程，否則可能因未履行備案流程而不能享受相應(yīng)的優(yōu)惠政策。

（二）個人所得稅

自然人股東以知識產(chǎn)權(quán)出資入股，屬于個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，根據(jù)《財政部國家稅務(wù)zongju關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號）規(guī)定，個人以非貨幣性資產(chǎn)投資，屬于個人zhuanrang非貨幣性資產(chǎn)和投資同時發(fā)生。對個人zhuanrang非貨幣性資產(chǎn)的所得，應(yīng)按照“財產(chǎn)zhuanrang所得”項目，依法計算繳納個人所得稅。

關(guān)于納稅期限，《財政部國家稅務(wù)zongju關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅政策的通知》（財稅〔2015〕41號）同時規(guī)定，個人應(yīng)在發(fā)生上述應(yīng)稅行為的次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)申報納稅。納稅人一次性繳稅有困難的，可合理確定分期繳納計劃并報主管稅務(wù)機關(guān)備案后，自發(fā)生上述應(yīng)稅行為之日起不超過5個公歷年度內(nèi)（含）分期繳納個人所得稅。

《財政部國家稅務(wù)zongju關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財稅〔2016〕101號）規(guī)定，企業(yè)或個人以技術(shù)成果投資入股到境內(nèi)居民企業(yè)，被投資企業(yè)支付的對價全部為股票（權(quán)）的，企業(yè)或個人可選擇繼續(xù)按現(xiàn)行有關(guān)稅收政策執(zhí)行，也可選擇適用遞延納稅優(yōu)惠政策。選擇技術(shù)成果投資入股遞延納稅政策的，經(jīng)向主管稅務(wù)機關(guān)備案，投資入股當期可暫不納稅，允許遞延至zhuanrang股權(quán)時，按股權(quán)zhuanrang收入減去技術(shù)成果原值和合理稅費后的差額計算繳納所得稅。

一些自媒體宣傳用符合要求的技術(shù)成果評估作價后實繳，可以無限期延后納稅，直至股權(quán)zhuanrang；通過降低股權(quán)zhuanrang價格，或者將提高專利原值，并通過提供合同佐證，從而降低稅負。

根據(jù)《股權(quán)zhuanrang所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)zongju公告2014年第67號）第十一條（一）規(guī)定，申報股權(quán)zhuanrang收入明顯偏低且無正當理由的，主管稅務(wù)機關(guān)可以核定股權(quán)zhuanrang收入。

根據(jù)《關(guān)于個人非貨幣性資產(chǎn)投資有關(guān)個人所得稅征管問題的公告》（國家稅務(wù)zongju公告2015年第20號）第五條規(guī)定，納稅人無法提供完整、準確的非貨幣性資產(chǎn)原值憑證，不能正確計算非貨幣性資產(chǎn)原值的，主管稅務(wù)機關(guān)可依法核定其非貨幣性資產(chǎn)原值。

（三）企業(yè)所得稅

根據(jù)《財政部國家稅務(wù)zongju關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》（財稅〔2016〕101號）規(guī)定，企業(yè)或個人選擇適用上述任一項政策，均允許被投資企業(yè)按技術(shù)成果投資入股時的評估值入賬并在企業(yè)所得稅前攤銷扣除。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》規(guī)定：無形資產(chǎn)按照直線法計算的攤銷費用，準予扣除。無形資產(chǎn)的攤銷年限不得低于10年。作為投資或者受讓的無形資產(chǎn)，有關(guān)法律規(guī)定或者合同約定了使用年限的，可以按照規(guī)定或者約定的使用年限分期攤銷。

依據(jù)企業(yè)所得稅稅前扣除的相關(guān)性原則，知識產(chǎn)權(quán)實繳出資可能被認定與企業(yè)經(jīng)營無關(guān)，從而不得稅前扣除，面臨納稅調(diào)增補稅的風險。

后續(xù)如果企業(yè)想撤回知識產(chǎn)權(quán)出資行為，而減資通常會被認定為一項獨立業(yè)務(wù)，需要重新界定交易行為，產(chǎn)生相關(guān)的增值稅、印花稅納稅義務(wù)，極有可能出現(xiàn)雙重納稅的后果。

律師建議

建議企業(yè)根據(jù)實際經(jīng)營發(fā)展情況，適時審慎選擇實繳出資方式完成實繳。如無力實繳，可以考慮減資、注銷后重新設(shè)立等方式降低注冊資本，相對來說可實施性和風險更小。如無法減資且需要實繳，應(yīng)該充分考量知識產(chǎn)權(quán)實繳出資的風險，審慎開展知識產(chǎn)權(quán)實繳出資。

（一）做好投前盡調(diào)

知識產(chǎn)權(quán)盡調(diào)的目的是解決信息不對稱問題，使知識產(chǎn)權(quán)出資人、其他股東、投資人對擬出資知識產(chǎn)權(quán)的情況有充分的了解。因此了解目標公司知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)歸屬情況、法律狀態(tài)、運營情況等基本信息，得出全面系統(tǒng)的事實根據(jù)，從而對目標資產(chǎn)的準確價值做出客觀、科學的評估，有助于商業(yè)談判并促進合作達成。其次，專項盡調(diào)幫助企業(yè)更好地了解目標知識產(chǎn)權(quán)的實際價值，并有利于發(fā)現(xiàn)潛在的可能阻礙未來商事活動或交易的法律風險及可能帶來的隱性成本，從而避免運營計劃或交易風險和成本的增加。

（二）防止評估作假

知識產(chǎn)權(quán)出資時在價值評估環(huán)節(jié)出了問題，往往給日后公司經(jīng)營、估值、債務(wù)糾紛、股東出資糾紛埋下隱患。在評估階段出資前把控資產(chǎn)評估環(huán)節(jié)，盡可能降低估值不實風險。出資股東自行委托的評估公司需要經(jīng)其他股東認可，或者其他股東可以共同聘請有zizhi的資產(chǎn)評估公司對出資知識產(chǎn)權(quán)評估，以防止出現(xiàn)不實評估和虛假評估。

（三）約定補足責任

以知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)出資，公司、股東之間需要要考慮知識產(chǎn)權(quán)可能存在的貶值風險。建議要求出資人對出資知識產(chǎn)權(quán)有效性、權(quán)屬無爭議等問題作出承諾。發(fā)起人和股東可以在出資協(xié)議中明確約定，出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)貶值或滅失時可依照約定要求出資股東用現(xiàn)金補足，從而降低公司和其他股東風險。

（四）控制出資占比

若知識產(chǎn)權(quán)出資占比過高，知識產(chǎn)權(quán)價值波動性會影響科創(chuàng)企業(yè)未來融資或IPO，必要時可以減少知識產(chǎn)權(quán)出資比例，或者約定知識產(chǎn)權(quán)被無效時以其他出資補足。